В России организации, за редким исключением, обязаны уплачивать налог на доходы физических лиц (НДФЛ) за своих сотрудников. Тем не менее, существуют ситуации, когда российская компания не обязана удерживать НДФЛ из зарплаты своего сотрудника и перечислять этот налог в бюджет.
Одна из таких ситуаций возникает при выплате заработной платы сотруднику, находящемуся за границей длительное время (не в командировке) и потерявшему статус налогового резидента Российской Федерации.
В 2022 году было заметно увеличение числа работников, уезжающих на работу за границу, включая IT-специалистов. В связи с этим российские бухгалтеры начали задаваться вопросом, какая ставка НДФЛ должна быть применена к заработку сотрудника, который работает удаленно за границей, и нужно ли удерживать этот налог.
Статус налогового резидента Российской Федерации имеют физические лица, пребывающие на территории России более 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев .
По общему правилу НДФЛ облагаются все доходы налогоплательщика, полученные как в денежной, так и в натуральной форме, как в России (для налоговых резидентов и нерезидентов), так и за ее пределами (только для налоговых резидентов).
Согласно действующему законодательству, к доходам, полученным за пределами России, относится вознаграждение за исполнение трудовых и других обязанностей, выполненную работу, оказанные услуги, совершенные за границей.
Таким образом, если сотрудник выполняет свои трудовые обязанности за границей, его заработок считается доходом, полученным за пределами России. До тех пор, пока сотрудник сохраняет статус налогового резидента, из такого дохода удерживается НДФЛ. После утраты статуса налогового резидента компания больше не обязана удерживать НДФЛ с его заработка и перечислять его в бюджет. Сотруднику также не требуется самостоятельно уплачивать НДФЛ в российский бюджет после утраты статуса налогового резидента России.
В течение 2022 года Министерство финансов Российской Федерации выпустило ряд разъяснений, касающихся налогообложения доходов дистанционных работников, занятых за границей (Письма Минфина РФ №03-04-06/15886 от 04.03.2022; № 03-04-06/89789 от 16.09.2022; № 03-04-05/75657 от 04.08.2022).
В данных разъяснениях Минфин РФ подтверждает, что вознаграждение за выполнение трудовых или прочих обязанностей за пределами Российской Федерации подлежит налогообложению как доходы, полученные от источников за пределами России.
Доходы, полученные физическими лицами, не признаваемыми налоговыми резидентами Российской Федерации, от источников за границей, не облагаются НДФЛ в России.
Вопрос обложения НДФЛ доходов сотрудников, работающих за границей, в целом является ясным. Однако для избежания возможных споров с налоговыми органами работодателю потребуется предоставить доказательства, подтверждающие законность неуплаты НДФЛ.
Для подтверждения следует обратить внимание на два аспекта:
Определение налогового резидентства или его отсутствия обычно определяется по отметкам в заграничном паспорте.
Для подтверждения получения доходов за границей рекомендуется составление документов, подтверждающих нахождение сотрудника за пределами России (дополнительное соглашение к трудовому договору, уведомление о местоположении и т. д.) и выполнение им трудовых обязанностей удаленно.
Согласно действующему законодательству, удаленная работа представляет выполнение трудовых обязанностей по трудовому договору вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства или другого структурного подразделения, включая те, которые находятся в другой местности. Это может включать использование информационно-телекоммуникационных сетей, включая Интернет, для взаимодействия между работодателем и сотрудником по вопросам, связанным с выполнением обязанностей.
Следовательно, работодателю следует подготовить следующий набор документов для возможного диалога с налоговым органом:
В сентябре 2022 года Министерство труда и социальной защиты выпустило разъяснения (Письмо Минтруда России от 09.09.2022 № 14-2/ООГ-5755), в которых подчеркнуло неправомерность заключения трудового договора с лицами, находящимися за границей. Вместо трудовых отношений была предложена возможность заключения гражданско-правовых договоров.
Если контролирующие органы поддержат позицию Министерства труда Российской Федерации, компания может быть подвергнута штрафу в размере от 30 000 до 50 000 рублей за каждое первичное нарушение, а за повторное - от 50 000 до 70 000 рублей.
Должностное лицо компании может быть оштрафовано на сумму от 1 000 до 5 000 рублей за первичное нарушение и от 10 000 до 20 000 рублей за последующие нарушения, или же лишено права занимать должность на срок до 3 лет.
Таким образом, согласно позиции Минтруда России, если сотрудник уезжает за границу и продолжает выполнять свои трудовые обязанности, работодателю следует расторгнуть трудовой договор с ним и заключить гражданско-правовой договор. Структура налогообложения доходов физических лиц в этом случае остается неизменной, так как доходы, полученные по гражданско-правовому договору, так же, как и заработная плата, будут считаться доходами, полученными за пределами Российской Федерации.
Конец 2022 года сопровождался активными обсуждениями предстоящих поправок в налоговое законодательство, нацеленных на устранение существующего пробела, который позволяет сотрудникам российских организаций избежать уплаты НДФЛ.
В апреле 2023 года в Государственную думу был представлен законопроект, в котором говорится, что "«к доходам от источников в Российской Федерации относится вознаграждение, полученное за выполненные работы, оказанные услуги, в случае, если выполнение работ, оказание услуг осуществлены в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» с использованием доменных имен и сетевых адресов, находящихся в российской национальной доменной зоне, и (или) информационных систем, технические средства которых размещены на территории Российской Федерации, и (или) комплексов программно-аппаратных средств, размещенных на территории Российской Федерации, при соблюдении хотя бы одного из следующих условий:
налогоплательщик – физическое лицо является налоговым резидентом Российской Федерации; доходы получены налогоплательщиком – физическим лицом на счет, открытый в банке, находящемся на территории Российской Федерации; источники выплаты доходов – это российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации.
Из данной цитаты видно, что текст законопроекта в своем нынешнем виде остается не совсем ясным и, скорее всего, требует дополнительных разъяснений от регулирующих органов для полного понимания его применения.
Важно отметить, что в данной редакции законопроекта нет явного упоминания о трудовых отношениях, что, возможно, означает, что обложению подлежат договоры гражданско-правового характера. Таким образом, в случае следования позиции Министерства труда о невозможности заключения трудовых договоров с лицами, находящимися за границей, на доходы дистанционных сотрудников придется начислять НДФЛ.
Тем не менее, вскоре после внесения законопроекта в Государственную думу он был отозван для доработки. На данный момент новая редакция законопроекта еще не опубликована.
Несмотря на отзыв законопроекта, законодатели в ближайшее время представят поправки к налоговому законодательству, и с 2024 года эти изменения должны вступить в силу. В настоящее время организации, чьи сотрудники уехали за границу и работают дистанционно, законно не обязаны удерживать и перечислять НДФЛ с выплачиваемых им заработных плат в российский бюджет.
По этому и другим вопросам вы можете обратиться к юристу из каталога Solvo.